Заверения об обстоятельствах вне М&А
Заверения об обстоятельствах являются одним из самых эффективных договорных механизмов защиты интересов. Будучи изобретением английского договорного права, придя в наш Гражданский кодекс не так давно, чаще всего заверения об обстоятельствах использовались в договорах слияний и поглощений (M&A), так как стандартного договорного инструментария для нивелирования всех рисков не хватало. Соответственно, именно с договорами M&A ассоциируются заверения об обстоятельствах. Тем не менее данную конструкцию можно с лёгкостью экстраполировать на все иные виды договоров, особенно в сфере b2b. Сейчас покажем как именно.
Для начала кратко напомним в чём состоит суть механизма. На всех этапах договорного процесса (до заключения, при заключении, после заключения) стороны могут давать друг другу те или иные заверения об обстоятельствах. Сторона, получившая такие заверения, имеет все основания на них полагаться, то есть для её они могут иметь (и даже должны) значение. В итоге, сторона, чьи заверения оказались недостоверными (а точнее надо сказать, что такие заверения были нарушены) будет обязана заплатить убытки другой стороне или неустойку, если такая была предусмотрена договором.
Чаще всего заверение об обстоятельствах в договоре формулируется как «Заказчик гарантирует, что…», что естественно, так как сторона по сути даёт гарантию о наличии или отсутствии каких-либо фактических обстоятельств. Здесь важно не спутать такую гарантию с гарантией на качество, например, качество проданного товара или качество оказанных услуг.
Договор купли-продажи. В договоре купли-продажи самое явные заверения может дать продавец. Как уже отмечалось, это может заверение об определённых свойствах продаваемого товара, которые сложно проверить в юридической плоскости – автомобиль никогда не был в ДТП. Кроме того, обычно в «пачку» таких заверений включают заверения об отсутствии претензий со стороны третьих лиц на товар и т.д.
Договор оказания услуг. Как правило, в договоре оказания услуг основной риск состоит в том, сможет ли заказчик действительно выполнить требуемую услугу и при этом, чтобы это было качественно. Для этого можно включить в договор заверения об определённой квалификации исполнителя услуг, его образовании (или персонала), необходимом опыте.
Договор подряда. В этот договор можно включить заверения аналогичные договору оказания услуг. Помимо этого, есть разные варианты заверений касательно используемых материалов для осуществления договора. Например, материалы должны быть определённого качества, определённого производителя, года выпуска, нужного уровня термоустойчивости и т.д.
Лицензионный договор. Лицензионный договор сам по себе является достаточно сложным договором, так как не входит во 2 часть Гражданского кодекса и регулируется отдельными правилами. Кроме того, если в классическом договоре купли-продажи товар можно осмотреть, потрогать и протестировать, то в лицензионном договоре дело касается нематериального предмета, и провести с ним необходимые манипуляции невозможно. Соответственно, в лицензионном договоре важно особо тщательно описать юридическое качество предмета. Сделать это можно как раз через подходящие заверения.
В этой статье мы рассказали лишь про самые распространённые виды договоров и про самые очевидные заверения, которые подходят почти к каждому договору. Важно помнить, что каждый договор – индивидуален и к нему можно использовать разные заверения.