Передача активов между компаниями как дарение?

Зачастую при ведении хозяйственной деятельности у компании может возникнуть необходимость передать активы другой компании, при этом не получая взамен оплаты или иного встречного предоставления. за такую передачу. В особенности актуально это для компаний, входящих в холдинговую структуру.

Очевидно, если передача актива производится без получения взамен денежных средств или иного эквивалентного встречного предоставления, то есть безвозмездно, то такую передачу актива Вы, наверное, поспешите квалифицировать как дарение, даже не вдаваясь в подробности конкретного случая (например, по какому основанию произошла передача, получает ли передающее лицо в результате безвозмездной передачи актива какую-либо выгоду и т.д.). А как известно, российским законодательством установлен общий запрет на дарение между коммерческими организациями. И, казалось бы, на этом наше рассуждение о передаче активов между компаниями стоит завершить.

Но всегда ли данный запрет работает на практике, и всегда ли безвозмездная передача актива между коммерческими организациями может быть квалифицирована как дарение? Прежде чем ответить на обозначенные выше вопросы, стоит отметит, что передача активов возможна в качестве дарения между коммерческой компанией и некоммерческой, и соответственно наоборот.

Что же касается запрета, то на практике из обозначенного выше запрета на передачу активов в качестве дарения непосредственно между коммерческими компаниями существует исключение. Данное исключение звучит следующим образом: запрет дарения между коммерческими организациями не распространяется на сделки по передаче имущества между дочерним и основным обществами.

Указанное исключение было закреплено судебной практикой в одном из разъяснений высшей судебной инстанции (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12). Объяснил суд такое исключение тем, что во взаимоотношениях по перераспределению активов между материнской и дочерней компанией работают иные механизмы защиты прав миноритариев (учредителей, не имеющих достаточной доли в компании для активного влияния на управление).

Помимо исключения из общего запрета на дарение между коммерческими компаниями, существует также ряд случаев, когда актив может быть передан от одной коммерческой компании другой без какого-либо встречного предоставления, и такая сделка не будет признана дарением. При этом под активом мы будем понимать какой-либо объект гражданских прав, который может иметь материальную ценность (например, недвижимое и движимое имущество, денежные средства, права требования и др.).

Рассмотрим данные случаи подробнее ниже с точки зрения компании – владельца актива.

• Передача по договору цессии

Давайте представим, что Вы являетесь владельцем компании, которая имеет право требования допустим на 3 млн. к своему основному поставщику из предшествующих взаимоотношений. Ваш поставщик является благонадежным контрагентом, соответственно требование ликвидно. Однако, Ваша компания является головной компанией холдинга и Вам нужно передать в одну из компаний структуры эти денежные средства в качестве права требования для целей общего развития бизнес-деятельности холдинга, иных свободных средств для передачи нет. При этом компания структуры не является дочерней, то есть исключение из общего запрета на дарение не работает.

В связи с указанным выше возникает вопрос: а можете вы передать требование на 3 млн. компании структуры по договору цессии, в котором не будет предусмотрена цена уступаемого права требования? И ответ будет положительным, так как договор цессии согласно гражданскому законодательству презюмируется возмездным, а условие о цене не является существенным. Так, отсутствие в Вашем договоре цессии условия о цене не будет говорить о недействительности или незаключенности договора, цену в случае судебного разбирательства определит суд согласно установленным законом правилам определения цены.

Кроме того, для квалификации такого «безвозмездного договора» дарением потребуется доказать Ваше намерение одарить компанию, которой Вы уступаете требование (Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54, Определение Верховного Суда РФ от 11.10.2022 N 305-ЭС22-11920 по делу N А40-121211/2021). Для доказательства намерения одарить необходимо будет доказать, что Вы не преследовали с уступкой права требования получить от компании какое-либо встречное предоставление или имущественную выгоду.

Таким образом, договор цессии между коммерческими организациями без включения условия о цене может быть заключен, а признание такой уступки права требования дарением возможно только при рассмотрении соответствующего спора судом и установлении факта, что требование Вы уступили именно в качестве дара. Тем не менее, представить обращение в суд по вопросу оспаривания подобного договора между аффилированными лицами сложно, так как обе стороны заинтересованы в сделке. Однако потенциально риски оспаривания такого договора уступки выше в случае банкротства Вашей компании и оспаривании сделки по специальным банкротным основаниям. Кроме того, при выявлении договора цессии без указания цены и перечисления оплаты по нему также вопросы возникнут у налоговой, связанные с доначислением налогов. В связи с чем для исключения потенциальных рисков мы все же рекомендуем указывать в договоре цессии цену отчуждаемого права требования. Если же Вы уже заключили договор цессии без указания цены, то здесь в случае возникновения споров будет необходимо исходя из конкретных обстоятельств ситуации обосновать возмездный характер договора (например, получение какой-либо имущественной выгоды Вами как уступающей стороной).

Дополнительно, стоит также отметить, что возможно заключение договора цессии между коммерческими компаниями, цена которого будет ниже рыночной. В случае если такая цена будет номинальной, то есть, например, цена 1 рубль, а Ваше требование 3 млн., то при такой цене суд также будет рассматривать договор в качестве безвозмездного и может квалифицировать его как дарение.

• Передача по договору перевода долга

Представим, что у Вашей компании есть значительная задолженность перед контрагентом, однако в компании сейчас недостаточно свободных финансов для погашения долга, финансирование компании также проблематично. Соответственно, для того, чтобы избежать возможных проблем в связи с непогашением задолженности Вы заключаете с аффилированной Вам коммерческой компанией договор перевода долга (привативный перевод долга).

Согласно подходу судов, такой договор также презюмируется возмездным («Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2018)), однако в отличии от передачи по договору цессии судебная практика не требует, чтобы при отсутствии условия о встречном предоставлении определялась цена передаваемого долга.

Возмездным договор будет признан и без указания цены за перевод долга и иного указания о встречном предоставлении, если из отношений между вами будут явствовать признаки получения новым должником какой-либо непосредственной имущественной выгоды от принятия на себя долга, пусть и не в результате встречного предоставления. Как правило, имущественная выгода может быт обусловлена Вашей корпоративной взаимозависимостью. Однако так же как для договоров цессии рекомендуем отражать информацию о возмездном характере отношений в договоре.

• Прощение долга

Еще одной возможностью предать актив, является прощение долга между Вашей компанией и коммерческой компанией – кредитором, только заметим, что в таком случае фактически не происходит передачи актива. При прощении долга между коммерческими компаниями применяется схожая позиция, что была рассмотрена выше для случая перевода долга и уступки права требования, а именно такое прощение можно квалифицировать как дарение только если оно было произведено с намерением простить долг в качестве дара (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).

Например, если существует взаимосвязь между прощением Вам долга и получением компанией — кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству, заключенному с Вами, то такое прощение не может быть квалифицировано как дарение и является законным.

Наличие некой имущественной выгоды для кредитора определяется судом по своему усмотрению исходя из фактических обстоятельств конкретного случая. Например, в одном из споров судом имущественной выгодой была признана совершение сделки прощения долга в обеспечение возврата суммы задолженности в непрощенной части без обращения в суд.

• Внесение вклада в уставный капитал ООО или в имущество ООО

Представим, Ваша компания делает вклад в уставный капитал ООО либо как его учредитель, либо как третье лицо. Наверное, сразу возникает мысль, что данная ситуация неприменима к рассматриваемой нами теме, ведь взамен вклада Ваша компания увеличит свою долю или приобретет долю в новой компании, то есть сделка возмездная.

Однако при внесении вклада в уставный капитал ООО, вклад может вносится частично в добавочный капитал. Например, оплата внесения вклада в уставный капитал Вашей компанией составляет 1000 рублей, а 10 млн. вносится в добавочный капитал. 1000 рублей будет отражена в бухгалтерском балансе в качестве пассива, а вот 10 млн., которые пойдут в добавочный капитал, будут записаны в активы, которые компания в дальнейшем сможет использовать.

Что касается вклада в имущество ООО, то такой вклад может быть внесен только если Ваша компания является участником ООО, вклад вносится в порядке, предусмотренном законом об ООО и соответственно не является дарением, поскольку является обязанностью участника ООО.

Подводя итог, заметим, что вопрос передачи активов между компаниями не так однозначен, как может казаться на первый взгляд. Прямое исключение из запрета дарения между коммерческими компаниями предусмотрено на практике только для тесно связанных корпоративных лиц (материнской и дочерней компании). При этом возможна и передача активов между компаниями без встречного предоставления и по другим основаниям нежели договор дарения. Но такая передача активов требует грамотного анализа ситуации, правовых конструкций и судебной практики, дабы избежать в последующем признания соответствующих действий дарением.